промо акции банка - Промо акции

Матеріал наданий журналом Консультант Сергій Россол, юрист ТОВ «Виробничо-комерційна фірма« Веста СЛ »Купівля-продаж акцій перекритого акціонерного товариства - дуже популярна в домашній практиці угода. Її учасники зобов'язані зробити ряд законодавчих вимог. Втім, способів обходу цих обмежень юридична практика виробила чимало. Цивільний кодекс визначає перекритий акціонерне товариство як товариство, статутний капітал якого розділений на явне кількість акцій. При цьому акції розподіляються тільки серед засновників чи іншого заздалегідь визначеного кола осіб (ст. 96, 97 ГК РФ). Промо-акція - це іменний значуща папір, який закріплює права її власника на одержання дивідендів, а також на участь в управлінні товариством і на частину майна, що залишається після ліквідації компанії (ст.2 Федеральний закон від 22 квітня 1996 р. № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів»). Таким чином, діяльність ЗАТ фактично визначається особою, що володіє контрольним пакетом. Цивільний кодекс відносить цінні папери до категорії речей (ст.128 ГК РФ). Тому їх надання здійснюється за договором купівлі-продажу. Характеризує складової договору є його предмет. Він повинен бути максимально деталізований. Для цього в договорі необхідно показати: найменування емітента продаваних акцій, їх номінальну ціна, групу і вид, реєстраційний номер випуску, кількість. Недоступність ціни в договорі не потягне за собою його недійсності. Але все ж, щоб уникнути розбіжностей сторонам рекомендовано зробити свій вибір з вартістю відразу. Тим більше, що оцінити продавані акції можна за домовленістю, в тому числі і за номінальною вартістю. Правда, при цьому неможливо забувати про претензії, встановлених статтею 40 Податкового кодексу. Промо-акції не можуть бути реалізовані або іншим чином передані до їх повної оплати і завершення державної реєстрації випуску (ст. 27.6 ФЗ від 22.04.1996 р. № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів»). Означає, якщо покупець спрямовується уникнути проблем надалі, йому слід попросити продавця показати повідомлення Федеральної служби з фінансових ринків про реєстрацію випуску акцій. Або доповідь про випуск акцій з печаткою цього органу. Також необхідно зажадати первинні бухгалтерські документи товариства-емітента акцій, що підтверджують оплату емісії. Відповідно до чинного законодавства перехід прав на іменні цінні папери відбувається в момент внесення відповідного запису до реєстру. Вести реєстр акціонерів товариства може як вільний ліцензований реєстротримач, так і саме суспільство. Запис про перехід права власності на акції вноситься до реєстру на основі особливого документа - передавального розпорядження (форма підтверджена Постановою ФКЦП РФ від 2 жовтня 1997 р. № 27 «Про затвердження положення про ведення реєстру власників іменних цінних паперів»). Тому при вирішенні договору купівлі-продажу в ньому необхідно передбачити порядок передачі цього документа покупцеві. Є інший варіант - прописати обов'язок продавця самостійно пред'явити передавальне вказівку реєстроутримувачу. Ці обов'язки розумно підкріплювати жорсткими штрафними покараннями, щоб уникнути ситуації, коли гроші за акції вже заплачено, а можливість давати вказівки ними ще відсутня. Купуючи акції ЗАТ, потрібно пам'ятати ще про одне істотне епізоді. Справа в тому, що навіть якщо власник акцій вирішує збути їх третій особі, то переважним правом купівлі все одно мають інші акціонери товариства. Акції повинні бути запропоновані їм за тією ж ціною, що й сторонньому покупцеві. Обсяг пропозиції розраховується гармонійно кількості, вже належних кожному власнику (п. 3 ст. 7 Федерального закону «Про акціонерні товариства»). Акціонери в Статуті можуть наділити правом переважної і саме суспільство. За законом співвласник, ((з) власник, утримувач) акцій, який має намір продати свої акції, зобов'язаний письмово сповістити про це інших акціонерів (п.3 ст.7 ФЗ «Про АТ»). Для цього відповідно до ФЗ «Про АТ» йому потрібно направити керівництву компанії повідомлення, вказавши в ньому ціну та інші умови продажу акцій. Керівник суспільства, в свою чергу, повинен повідомити акціонерів. Досить часто на практиці зустрічаються випадки, коли компанія в особі свого начальства йде від передачі таких повідомлень за призначенням. Щоб не стикатися з аналогічними проблемами, власник акцій може направити повідомлення про прийдешній продаж безпосередньо кожному акціонеру і Чи повідомити їх іншим способом. Наприклад, якщо співвласник, ((з) власник, утримувач) акцій володіє 10 або більше відсотками, він має право зібрати загальні збори акціонерів, при цьому необхідно не забувати, що кворум повинен скласти 100% і на зборах повинен існувати Директор, в особі якого повідомляється саме Товариство. У деяких випадках, для суду буде достатній сам факт повідомлення, незалежно від його прийому. Адже фактично кожен акціонер отримав необхідну інформацію. Нехай і неналежним чином, але головне, з дотриманням встановлених термінів. Якщо в цій ситуації де-не-хто з акціонерів спробує прийняти позицію купівлі-продажу недійсною, судді можуть вирішити, що він зловживає своїми правами і з цієї першопричину відхилити його позов (п. 1 ст. 10 ГК РФ). Термін використання права переважної покупки складає два місяці і починає відраховуватися з моменту повідомлення суспільства (подп. 6 п. 14 постанови Пленуму ВАС РФ від 18 листопада 2003 р. № 19). Статут Товариства може встановлювати й інший термін, який, втім, повинен оформляти не менше 10 днів. Це не означає, що операція не може бути укладена раніше. Відлік терміну припиняється, як тільки всі акціонери дадуть відповідь, чи хочуть вони скористатися своїм правом переважної покупки чи ні. Природно, покупець повинен переконатися, що продавець зробив вимоги, пов'язані з переважним правом. Підтвердженням можуть послужити письмові відмови акціонерів від покупки, протоколи єдиного зборів і т. п. Найбільш нерідкими порушеннями переважного права купівлі. Чим це загрожує для споживача? Кожен акціонер, чиї права були порушені, або саме Суспільство має можливість звернутися до суду з вимогою передати йому права і обов'язки по угоді купівлі-продажу акцій (п. 3 ст. 7 Федерального закону «Про акціонерні товариства»). В результаті покупець може позбутися права власності на акції. До суду має право звернутися особи, які були акціонерами на дату продажу акцій і залишаються ними на момент звернення з позовом. Надішліть свій погляд, що відповідачем по аналогічних справах виступає покупець акцій, а продавець залучається до справи в якості третьої особи. Для звернення до суду законодавець встановив скорочений термін - три місяці з того епізоду, коли особа дізналася (або повинна була дізнатися) про прецедент продажу. Зазвичай акціонер дізнається про факт порушення його прав при підготовці чи проведенні доступного для огляду після угоди зборів акціонерів. Разом з тим, покупець може втратити акції (збути, подарувати або поступитися їх іншим чином) до винесення рішення суду. Багато фахівців тримаються думки, що в цьому випадку суд не може задовольнити позов від акціонерів ЗАТ про переведення прав покупця на них. На практиці досить часто виникає ситуація, коли акціонер деяким чином хоче «прямо» продати акції третій особі. Першопричини для цього можуть бути найрізноманітніші, починаючи від прагнення вийти зі складу акціонерів, зберігши контроль над бізнесом через афілійованих осіб, і завершуючи метою нашкодити компаньйонам. Багатовікова практика застосування законодавства про акціонерні товариства пропонує в цьому випадку трохи «практично законних схем». Наприклад, оскільки переважне право діє тільки при продажу акцій, їх можна передати іншим способом. Зокрема, укласти договір міни. Однак, цей варіант, незважаючи на пп.9 п.14 постанови Пленуму ВАС РФ від 18 січня 2003 р. № 19, на наш погляд, юридично безперечним назвати не можна. Справа в тому, що договір міни в російському законодавстві розглядається як два зустрічних договору купівлі-продажу (п. 2 ст. 567 ГК РФ). Тому логічно припустити, що переважне право поширюється і на випадки міни (розпорядження Президії ВАС РФ від 8 червня 1999 р. № 5806/98). Найбільш часто для обходу переважного права використовують дарування. При цьому, якщо за акції передаються гроші або інші матеріальні значення (зустрічне дарування), угода може бути визнана удаваною. Нагадаємо, що удаваною є угода, бездоганна з метою закрити іншу угоду (п. 2 ст. 170 ГК РФ). У даному випадку - продажу. За таких умов договір буде визнаний нікчемним, тобто не породжує ніяких правових наслідків. Якщо це відбудеться, покупець ризикує залишитися не тільки без акцій, але і без грошових коштів, які були за них сплачені. Для визнання договору дарування удаваним, зацікавленій особі (наприклад, 1 з акціонерів або суспільству) необхідно довести факт передачі за акції мате тивнотериторіального цінностей. Найбільш популярними підтвердженнями у справах такого сімейства є показання свідків і різні непрямі дані, що підтверджують інтерес акціонера або покупця до продажу. Зокрема до таких непрямим цим можна віднести пропозиції про покупку, що прямували іншим акціонерам, звернення до арбітрам, збір інформації про суспільство або його акціонерів і т. д. Цю схему рідко використовують у чистому вигляді. Звичайно, обдаровуваний отримує в дар не весь пакет, а тільки одну промо-акцію, а потім йому, вже став акціонером товариства, продаються інші папери. Прийняти угоду дарування в даному випадку досить складно (постанова ФАС МО від 12 травня 2003 р. по справі № КГ-А41/2519-03 і від 17 жовтня 2005 р. по справі № КГ-А40/9910-05). Адже сторони, здійснюючи позицію, спрямовувалися саме до тих правових результатів, які й виникли. Але й у цьому випадку існує не дуже помітний ризик, що суд буде розглядати договір дарування та договір купівлі-продажу в сукупності і визнає їх удаваними. При продажу акцій ЗАТ використовується і так іменується «схема відкату». Співвласник, ((з) власник, утримувач) акцій заявляє ціну продажу набагато вище осмисленої і потім повертає частину коштів покупцю «в конверті». Завищення ціни дозволяє домогтися відмови осіб, що володіють переважним правом від покупки. При застосуванні даної схеми для цілей оподаткування буде використовуватися оголошена, а не справжня сума. Втім, люди йдуть на подібне порушення закону використовують одночасно і різні способи мінімізації оподаткування. Така різна вартість Володимир Мещеряков, голова експертної колегії журналу «Фактична бухгалтерія», керівник авторського колективу книги «Річний звіт-2005». «У бухгалтерському та податковому обліку покупець цінних паперів формує їх первісної вартості по-різному. Деякі витрати за правилами бухгалтерського обліку входять у вартість паперів, а за правилами податкового обліку - ні. Зокрема, для цілей податкового обліку до первісної вартості не включають: - суми, сплачені за інформаційні, консультаційні та посередницькі послуги, пов'язані з покупкою - вартість послуг нотаріуса, пов'язаних з реєстрацією договору, по якому фірма отримує право власності на цінні папери; - негативні сумові різниці, пов'язані з покупкою - відсотки за кредитами, залученими для цінних паперів. У той же час у бухгалтерському обліку відсотки, нараховані до оприбуткування цінних паперів, спрацюють у їх первісну вартість (нараховані після оприбуткування враховуються як операційні витрати). Отже, якщо відсотки по кредиту нараховуються до оприбуткування цінних паперів, то такі папери будуть значиться в бухгалтерському та податковому обліку за різною вартістю, що, дасте згоду, некомфортно. Уникнути цього вийти, якщо прийти до угоди з банком, щоб незалежно від того, на які цілі було взято кредит, у договорі було записано: «На поповнення використовуваних засобів». Тоді сплачені відсотки можна враховувати у складі операційних витрат, а значить, первісна вартість цінних паперів у бухгалтерському і в податковому обліку буде бути схожим ». Стаття отримана: